专利无效中的外观专利的作用？




一、外观设计是否可以作为发明/实用新型专利的抵触申请？


《专利法》第二条第二款规定"发明，是指对产品、方法或者其改进提出的新的技术方案"，《专利法》第二条第三款规定"实用新型，是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于使用的新的技术方案"。依据上述规定，发明/实用新型专利的保护客体是"技术方案"。《专利法》第二条第四款规定，"外观设计，是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。" 依据该规定，外观设计专利的保护客体是"设计"，由此可知，发明/实用新型专利的保护客体不同。








发明或实用新型不具备新颖性的情形包括两种：一是该发明或实用新型属于现有技术；二是就同样的发明或实用新型曾有人在申请日以前提出过申请，并记载在申请日以后公布的专利申请文件或者公告的专利文件中，第二种情形即抵触申请。






之所以发明或者实用新型专利的抵触申请 于发明或实用新型专利，原因在于，抵触申请条款的立法目的在于避免重复授权。专利法中的重复授权，指的是在同一个权利客体上（或在同一保护范围内）同时存在两个或两个以上专利权。因重复授权情形原则上仅会出现在相同的保护客体之间，因此，发明与实用新型之间可互为抵触申请，而外观设计则不会构成发明、实用新型的抵触申请。


第二、外观设计是否可以作为发明/实用新型专利的现有技术。


《专利法》第二十二条第五款规定"本法所称的现有技术，是指申请日以前在国内外为公众所知的技术"，"现有技术"与"抵触申请"的区别在于前者系在诉争专利申请日前已公开，但后者的公开日则晚于诉争专利申请日。


外观设计专利的图片通常情况下是能反映出 程度的产品外观结构等要素。如果根据外观设计专利的图片能够直接地确定其部件的名称、结构、位置关系及功能和作用等技术要素以及它们组合所形成的技术方案，那么则应该认为外观设计专利公开的内容可以作为现有技术方案。由于在先公开的外观设计视图中既可能仅仅公开了产品外观，亦可能同时公开了相关的技术方案，故其当然可以作为在后发明或实用新型的现有技术。